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发明和实用新型同时申请问题

发布日期:2022-05-31 点击:137

   实用新型保护形状和/或结构等硬件上的创新,发明既保护硬件上的创新也保护方法和软件上的创新,因此,从保护客体的角度来说,能够申请实用新型的就一定能够申请发明。

 
   发明和实用新型在审查周期上存在差异,实用新型经过初步审查之后就可以获得授权,而发明需要经过初步审查和实质审查之后才可以获得授权,因此,实用新型一般几个月可以获得授权,发明需要两年到三年左右才能获得授权。

 
   一个专利申请在获得授权之后才能具有专利权,才能够防止别人使用该技术,因此大部分申请人都希望自己的申请快快获得授权,从这个目的出发考虑,如果保护客体符合实用新型的要求,申请实用新型是最快能够获得授权的手段,然而,实用新型不好的一点是,其保护期限最长也只有10年,而发明最长可以保护20年。为了让专利申请人既能够享受实用新型授权快的优势,又能够享有发明保护期限长的优势,专利法中规定了一种特殊的申请渠道,那就是发明和实用新型同时申请。

 
    同时申请需要满足两个条件:第一,发明和实用新型同一天递交;第二,在发明和实用新型请求书声明同时申请了实用新型和发明。

举个例子

     案件1和案件2为同时申请的实用新型和发明,其中,实用新型和发明的权利要求是一模一样的,均有三个权利要求:1.一种设备,包括A。2.根据权利要求1所述的设备,还包括B。3. 根据权利要求1所述的设备,还包括C。

     经过初步审查之后,实用新型获得了授权,也就是说,有三个方案得到的专利权,这三个方案分别是:A、A+B、A+C。

    过了几个月,经过实质审查后的发明也要获得授权了,其能够获得授权的方案也是A、A+B、A+C。由于专利法规定了一个技术方案只能授予一个专利权,并且发明和实用新型是同时申请的,此时,就可以选择放弃实用新型,这样发明中的三个方案就可以获得授权。如果不放弃实用新型,发明就会因为重复授权而被驳回。

    如果想保留发明和实用新型,那就必须保证两者权利要求中的方案不一样,例如,把发明的权利要求修改为:1. 一种设备包括A、B和C。即发明保护的技术方案是A+B+C,这与实用新型不同,此时发明和实用新型均可以获得授权。又例如,还可以把发明的权利要求修改为1. 一种设备包括A+D。2. 根据权利要求1所述的设备,还包括B。3.根据权利要求2所述的设备,还包括C。此时,发明保护的技术方案为A+D、A+D+B或者A+D+C,这三个方案与实用新型不同,这样可以同时保住实用新型和发明。

 
     如果案件1和案件2是同日申请,并不是同时申请,此时,就不再有放弃实用新型的选项了,申请人只能让发明的权利要求中的技术方案均和授权的实用新型不同,否则发明就会被驳回。

 

现在案件3要求了案件2(发明)的优先权,案件2被视为撤回。此时,案件3和案件1的关系就不是同时申请的关系,而是案件3的优先权日和案件1的申请日是同一天,这相当于是同日申请,如果案件1先授权,那么在案件3的授权过程中,不能再放弃作为实用新型的案件1,而只能够修改案件3的权利要求,使案件3获得授权。

如果案件3和案件4均要求了案件2的优先权,并且案件3和案件4是同时申请,那么案件1与案件3和案件4的关系也仅仅是同日申请的关系,案件3和案件4是同时申请的关系。随后,申请人又从案件4分出了一个子案案件5,此时,案件3和案件5是同日申请的关系,不是同时申请的关系,案件1与案件5也是同日申请的关系。

    总之,无论怎么变化,记住不违背专利法中关于不能重复授权的规定。
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